2019年法考主观题卷精选案例分析题及答案解析（6）

　　一、惠通公司与恒力公司签订一份租赁合同，同时又与阿根廷公司签订了一份购买一套葡萄酒生产线的合同。惠通公司作为出租人和买方，从阿根廷公司购买葡萄酒生产线，出租给予恒力公司。惠通公司与恒力公司签订的合同中规定，关于设备的质量与性能，由阿根廷公司直接向恒力公司负责，如果出了质量问题，由恒力公司直接向阿根廷公司索赔。惠通公司与阿根廷公司在合同签字，恒力公司虽然不是合同当事人，也就相关条款签了字，注明“确认合同及其条款”字样。后出现质量问题，恒力公司直接向阿根廷公司索赔，阿根廷公司拒绝，理由是恒力公司无权提起诉讼和提出权利要求。问：1.恒力公司是否有直接向阿根廷公司索赔的权利? 2.什么是国际融资租赁?有几种主要类型?

　　答：

　　1.恒力公司有权直接向阿根廷公司索赔。在融资租赁合同中涉及三方当事人，用户、供应商和出租人。当事人在合同中约定了若有质量问题，由恒力公司直接向阿根廷公司索赔，租赁公司将其对供应商的索赔权转让给了用户，应以合同约定为准，由用户直接向供应商阿根廷公司索赔。

　　2.融资租赁是指由出租方融通资金为承租方提供所需设备，具有融资、融物双重职能的租赁交易。国际融资租赁是指含有涉外因素的融资租赁，如当事人非属同一国家、租赁标的物作跨国流动、各种款项作跨国流动等等。有以下几种类型：(1)金融租赁;(2)杠杆租赁;(3)卖主租赁;(4)操作性租赁;(5)售后回租;(6)转租赁或再租赁。

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　　二、为了更新设备，恒力纺织有限责任公司与美国亨利融资租赁有限责任公司签订了一笔120万元的纺织机械设备融资租赁合同。合同约定：亨利融资租赁有限责任公司按恒力纺织有限责任公司的技术标准和要求，购进纺织机械设备一套。亨利融资租赁有限责任公司委托恒力纺织有限责任公司向宝捷机械有限责任公司代为购买。设备所有权属于亨利融资租赁有限责任公司。

　　亨利融资租赁有限责任公司将设备租给恒力纺织有限责任公司，租期4年。租赁期满以后，亨利融资租赁有限责任公司收取恒力纺织有限责任公司10万元的产权转让费，设备归恒力纺织有限责任公司所有。

　　同时，三方约定，如果宝捷机械有限责任公司的设备出现瑕疵，给恒力纺织有限责任公司造成损失，亨利融资租赁有限责任公司将对宝捷机械有限责任公司的索赔权转让给恒力纺织有限责任公司。亨利融资租赁有限责任公司协助恒力纺织有限责任公司进行索赔。

　　后设备出现技术问题，恒力纺织有限责任公司提出更换设备。设备更换后仍然达不到技术要求。恒力纺织有限责任公司遂向宝捷机械有限责任公司索赔，要求赔偿损失，提供合同规定的设备。

　　宝捷机械有限责任公司认为合同的买方不是恒力纺织有限责任公司，是亨利融资租赁有限责任公司。恒力纺织有限责任公司无权要求索赔。

　　恒力纺织有限责任公司起诉于法院。

　　问：

　　1、恒力纺织有限责任公司是否有权要求宝捷机械有限责任公司赔偿?

　　2、瑕疵担保免责特约的理由是什么?

　　答：

　　1.恒力纺织有限责任公司有权要求宝捷机械有限责任公司赔偿。因为在融资租赁合同中，三方约定，若出现质量问题，租赁公司将损害赔偿请求权转让给用户恒力纺织有限责任公司。因此，用户可以直接向供应商宝捷机械有限责任公司要求索赔。

　　2.瑕疵担保免责特约的理由有：(1)任意法规性，契约双方可以特约予以变更;(2)制度本身的要求，其具有金融性质;(3)用户的选择责任;(4)租赁公司缺乏商品知识、信息、经验和处置能力，其机能仅在于向用户提供融资;(5)融资租赁契约订有该项免责特约的同时也订有损害赔偿请求权让渡条款，即约定将租赁公司在买卖契约上对供应商所享有的损害赔偿请求权让渡给用户，用户可以直接向供应商行使请求权。

　　三、A国雅博尔有限公司于2006年3月12日在B国申请注册了“HWH”商标。

　　2006年4月3日A国雅博尔有限公司又在C国申请注册“HWH”商标，并请律师史密斯先生代理有关事项。C国商标管理机构驳回申请，理由是已经有人于2006年4月1日提出同样的申请。

　　2006年6月7日A国雅博尔有限公司又在D国申请注册“HWH”商标。D国商标管理机构申请，理由是A国雅博尔有限公司在自己国内没有申请该项权利。

　　2006年7月2日A国雅博尔有限公司又在D国申请注册“JKL”商标，该商标已经在A国取得合法权利。D国商标管理机构由驳回申请，理由是该申请不符合D国的商标法。

　　注：以上几个国家都是《巴黎公约》成员国。

　　问：1.什么是优先权?申请优先权应该提交什么文件?2.在D国申请注册“JKL”商标，D国商标管理机构是否可以驳回申请，为什么?

　　答：

　　1.优先权是指已经在《巴黎公约》一个成员国正式提出了发明专利、实用新型专利、外观设计专利或商标注册的申请人，在其他成员国提出同样的申请，在规定期限内应该享有优先权。在规定的期限届满以前，任何后来在公约其他成员国提出的申请，都不因在此期间内他人所作的任何行为，特别是另一项申请、发明的公布或非法利用、出售设计复制品或使用商标等行为而失效。

　　申请优先权应依次提交下列文件：(1)申请优先权的声明;(2)以前申请书副本。

　　2.在D国申请注册“JKL”商标，D国商标管理机构可以驳回申请。因为各国的法律制度和申请程序是不同的，申请和注册商标的条件，由各成员国的本国法律决定。

　　四、A国达雅氏公司从B国亚马逊公司引进一条自动生产线，其中涉及一项专利技术。达雅氏公司董事会就此事请该公司法律顾问玛丽兰德作说明，并讨论了专利的使用问题。公司法律顾问玛丽兰德根据标的不同，介绍了许可协议的种类，根据许可协议使用范围的不同，其使用的权限也不同。最后提出一份许可协议应包括的主要条款。B国亚马逊公司提出，在许可协议中一定要写明：引进方不能对该技术进行进一步的研究;引进方必须雇用B国亚马逊公司的专业技术人员;在生产过程中，为了保护该技术的完整性，不能对现有技术做任何改动，即使有不适诮当地情况的理象。在生产过程中，要从B国TWT公司购买原料。A国达公司的技术人员认为，从B国TWT公司购买原料不是必需的。问：如果你是该公司法律顾问，你如何根据标的不同介绍许可协议的种类?如何介绍许可协议的使用范围?

　　答：

　　1、如果我是该公司法律顾问玛丽兰德，我会告诉董事会，根据许可协议的标的可分为：(1)专利许可协议。(2)商标许可协议。(3)版权许可协议。(4)专有技术许可协议。(5)混合许可协议。

　　2、如果我是该公司法律顾问玛丽兰德，我会告诉董事会，根据许可协议可使用的地域范围以及使用权范围的大小，可将其分五种：(1)独占许可协议。(2)排他许可协议。(3)普通许可协议。(4)交叉许可协议。(5)分许可协议。

　　在上述分类中，独占许可协议的技术使用费最高，比普通许可协议的技术使用费高60%～100%。普通许可协议的技术使用费最低。

　　五、艾赛亚公司是跨国公司锡比尔公司在中国设立的外商独资子公司，专营食品加工和出口。艾赛亚公司因严重财务危机而宣告破产，其债权人向法院起诉，要求母公司锡比尔公司对艾赛亚公司的债务承担责任，并举证：第一，锡比尔公司的求偿权达到艾赛亚公司所有负债的45%;第二，艾赛亚公司出口销售产品的85%是销售给锡比尔公司，并且其价格比其他买家更加优惠。第三，艾赛亚公司向锡比尔公司在中国的其他关联企业支付了一系列预付款，同时又允许母公司集团作为债务人延迟支付其他债务。问，锡比尔公司是否应对艾赛亚公司的债务承担责任?为什么?

　　答：对于母子公司之间的责任承担，当前有以下三种观点和做法：1、有限责任原则;2、整体责任原则;3、特殊情况下的直接责任。

　　本案中，上述举证如经查实，说明母公司锡比尔股份有限公司以子公司艾赛亚有限责任的形式实施了欺诈行为，即欺诈艾赛亚有限责任公司的债权人以逃避债务。债权人可要求锡比尔股份有限公司对艾赛亚有限责任的债务承担责任。

　　六、中外合资经营的保利达股份有限公司向中国银行申请一笔2000万美元的大额商业贷款，在签订协议前，为了慎重起见，银行工作人员向汇通律师事务所就如何通过合同条款，保证债务人如期偿还债务进行咨询。你作为律师，如何回答?

　　答：

　　1、在合同中应规定担保条款，包括物权担保和信用担保。

　　2、规定陈述保证条款，借款人应保证其经营状况、财务状况良好和真实，其贷款项目经过合法批准授权。

　　3、应规定某些约定事项，贷款人不得在其资产上设置抵押权和其他担保物权，清偿时应保证贷款人与其他债权人处于平等地位。

　　4、 违约及救济条款，应规定预期违约和实际违约时的救济办法。

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