第九章 建设工程施工索赔

　　命题规律解读

　　本章的命题规律主要体现在：

　　针对本章而言，命题点主要集中在可以合理补偿承包人索赔的条款和工程师对索赔的审查内容中。

　　1. 针对承包人索赔的内容，主要是考核索赔程序中的一些时间性的概念。

　　承包人索赔的程序(共五步)(3个28天);

　　2.在考核有关费用索赔的内容中，经常会在人工费和设备费的索赔中出题。

　　做题方法与技巧

　　做题基本原则：

　　一、公平、公证原则(考试中的重点体现招标管理)

　　二、索赔只能向和己方有合同关系的对方提出的原则。

　　【举例】

　　分包单位只能向总包单位(或承包单位)提出索赔要求，而总包单位应向建设单位索赔，监理方只受理与建设单位有合同关系的施工单位的索赔。

　　建设单位平行发包的各项承包单位之间亦不能相互索赔，只能向建设单位索赔。

　　因设计或监理的过失致使施工单位遭受损失，施工单位只能通过监理单位向建设单位提出索赔要求，其损失应由建设单位承担，建设单位的损失应以其与建设单位或监理单位之间的合同为基础协商解决。

　　【例题】

　　1.某工程，发包人将工程主体结构施工和电梯安装分别发包给了给了甲、乙两个承包人。乙承包人在进行电梯安装时，由于甲承包人不配合，给乙承包人造成了一定的损失，该损失应当由( )承担。

　　A.乙承包人

　　B.发包人

　　C.甲承包人

　　D.工程师

　　答案：B

　　三、由最有条件的一方尽义务的原则(重点体现第四章风险管理)

　　教材中指出，任何一种风险都应由最适宜承担该风险或最有能力进行损失控制的一方承担。同理在建设工程合同管理中，由最有条件的一方尽义务，但费用应有责任方或受益方承担。

　　【举例】

　　送检、返修、返工、为发包人提供施工现场办公用房等，这些显然是承包人最有条件完成，因此由以下惯例：

　　(1)不论是发包人还是承包人提供的材料，都由承包人完成送检工作。

　　(2)不论是任何一方的原因造成的质量问题，施工单位均有返修义务，相关费用由责任单位承担。

　　(3)若质量达不到约定标准，无论是何方责任，监理方均可要求承包人返工，但费用由责任方承担。

　　相反对于发包人更易于完成的事情，则由其尽义务：

　　(1)办理施工许可证，办理临时用地、停水、停电、中断道路、爆破作业以及可能损害道路，管线、电力、通信等审批手续，由发包人来完成。

　　(2)确定水准点与坐标控制点，以及书面形式交给承包人，并进行现场校验。

　　(3)在投保前组织投标人进行现场考察，考察费用由投标人自理。

　　(4)如果承包人要求在合同约定的数量意外提供图纸，发包人有义务复制，但费用由承包人承担。

　　【例题】

　　1.按照施工合同示范文本规定，下列关于发包人供应的材料设备运至施工现场后的保管及保管费用的说法中，正确的是( )。

　　A.应当由发包人保管并承担保管费用

　　B.应当由发包人保管，但保管费用由承包人承担

　　C.应当由承包人保管并承担保管费用

　　D.应当由承包人保管，但保管费用由发包人承担

　　答案：D

　　四、不免除原则

　　1. 项目监理机构对承包人的方案的认可，不免除承包人对自身方案缺陷造成的损失应承担的责任。

　　(1)若承包人具有设计资格和能力，可以由其完成部分施工图的设计，或由其委托设计分包人完成。但工程师对承包人设计的认可，不能解除承包人的设计责任。

　　(2)因承包人自身的原因造成工程实际进度滞后于计划进度，所有的后果都应由承包人自行承担。工程师不对确认后的改进措施效果负责，如果修改后的进度计划不能按期完工，承包人仍应承担相应的违约责任.因为这种确认并不是监理工程师对工程延期的批准，而是仅仅要求承包人在合理的状态下施工。

　　(3)施工单位为了确保施工质量而采取技术措施或新工艺，即使新的技术措施或新工艺经过了监理的批准，所增加的费用和所延长的工期仍然由施工单位承担。

　　2. 所采购的材料设备质量由采购一方负责，即使经过对方检验通过，仍不能免除采购方的质量和责任。

　　3. 工程分包不能接触总包方的责任和义务。

　　4. 代理人在代理范围内实施代理行为，不能免除代理人的民事责任。