四、简答题(本类题共3题，每小题5分，共15分。要求用钢笔或圆珠笔在答题纸中的指定位置答题，否则按无效答题处理。)

　　1.中国甲公司与日本乙公司拟共同出资设立一合营企业，双方签订了合营企业合同，该合同部分条款如下：

　　(1)合营企业的注册资本为900万美元，其中，甲公司出资680万美元，乙公司出资220万美元。甲公司出资的主要方式是：场地使用权180万美元，机器设备300万美元，现金200万美元;乙公司出资的方式是：工业产权120万美元，现金100万美元。

　　(2)约定投资规模为2500万美元。

　　(3)合营企业今后以向社会发行股票的办法来筹集企业扩大再生产所需的资金。

　　要求：根据该合同上述条款及规定回答下列问题，并说明理由：

　　(1)合营企业中外方出资额的比例是否符合规定?

　　(2)注册资本与投资总额比例是否符合规定?

　　(3)该企业发行股票的办法募集资金是否符合规定?

　　【答案】

　　(1)合营企业中外方出资额的比例不符合规定。根据中外合资经营企业法律制度的规定，在合营企业的注册资本中，外方合营者的投资比例一般不得低于25%。本题中，乙公司在注册资本中的投资比例为24.4%(220÷900×100%)低于25%，是不符合一般规定的。

　　(2)注册资本与投资总额比例不符合规定。根据法律规定，投资总额在1000万美元至3000万美元的，其注册资本至少应占投资总额的2/5，本合同中注册资本与投资总额的比例为36%，这低于2/5，故该项约定也是不符合规定的。

　　(3)该企业发行股票的办法募集资金不符合规定。根据《中外合资经营企业法》及《中外合资经营企业法实施条例》规定，合营企业的形式为有限责任公司，不得向社会发行股票。该　合同中规定用发行股票的办法筹集资金是违法的。

　　2.2006年1月1日，甲企业委托乙企业为其加工一批油泵配件，向乙企业支付了5万元定金。甲企业提供主要材料，乙企业提供辅助材料，双方约定2006年4月1日交货，验货合格后10日内甲企业支付15万元加工费， 2月1日，乙企业得知甲企业经营状况严重恶化，已丧失履行债务能力，遂停止为其生产配件，并与甲企业交涉，要求其在一个月内提供担保，否则无法继续履行合同。

　　3月25日，甲企业向乙企业提供了相应担保，并且双方协议将合同履行期延长至2006年6月1日，2006年5月1日，甲企业由于生产经营发生重大变化不再需要该批油泵配件，于是通知乙企业合同解除。

　　要求：根据以上事实和相关法律的规定，回答下列问题：

　　(1)甲企业与乙企业签订的合同属于什么性质的合同?

　　(2)乙企业支付定金的金额是否符合法律规定?并说明理由。

　　(3)乙企业单方中止履行合同并要求甲企业提供担保的行为是否合法? 并说明理由。

　　(4)甲单方解除合同的行为是否合法? 并说明理由。

　　【答案】

　　(1)甲企业与乙企业签订的合同属于加工承揽合同。

　　(2)乙企业支付定金的金额不符合法律规定。根据《合同法》的规定，定金的数额不得超过主合同标的额的20%。本题中定金数额超过了合同标的额的20%。

　　(3)乙企业单方中止履行合同并要求甲企业提供担保的行为合法。根据《合同法》的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形，可以中止履行合同。

　　(4)甲企业单方解除合同的行为合法。根据《合同法》的规定，定作人可以随时解除合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。

　　3.甲、乙、丙、丁均为非国有企业。2001年2月，甲、乙、丙、丁共同出资依法设立源合有限责任公司(以下简称“源合公司”)，注册资本为6000万元。2006年2月6日，源合公司召开股东会会议，作出如下三项决议：

　　(1)更换公司两名监事。一是由乙企业代表陈某代替丁企业代表王某;二是由公司职工代表李某代替公司职工代表徐某。

　　(2)决定于2006年4月发行公司债券，用于扩大公司的生产经营。

　　(3)经代表2/3以上表决权的股东通过，批准了公司董事会提出的从公司2100万元公积金中提取500万元转为公司资本的方案。

　　要求：根据以上事实及有关规定，回答下列问题，并说明理由：

　　(1)股东会会议作出更换两名监事的决议是否符合我国《公司法》的规定?

　　(2)该公司是否可以发行公司债券?

　　(3)股东会会议批准公司公积金转为资本方案的决议是否符合我国《公司法》的规定?

　　【答案】

　　(1)股东会会议作出由乙企业代表陈某代替丁企业代表王某出任公司监事的决议符合我国《公司法》的规定，而作出由公司职工代表李某代替公司职工代表徐某担任公司监事的决议不符合我国《公司法》的规定。根据我国《公司法》的规定，有限责任公司监事会中股东代表出任的监事由股东会选举和更换，公司职工代表出任的监事由公司职工民主选举产生。

　　(2)该公司可以发行公司债券。根据规定，所有的公司均具有发行公司债券的主体资格，因此源合公司可以发行公司债券。

　　(3)该项决议符合我国《公司法》的规定。根据我国《公司法》的规定，经代表2/3以上表决权的股东表决通过，公司可以将公积金的一部分转为资本，但法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前注册资本的25%。转增后的法定公积金为2100-500=1600(万元)，转增前注册资本的25%为6000×25%=1500(万元)，因此是符合规定的。