11.某商场在促销活动期间贴出醒目告示：“本商场家电一律试用20天，满意者付款。”王某从该商场搬回冰箱一台，试用期满后退回，商场要求其支付使用费100元。下列哪一种说法是正确的?

　　A.王某不应支付使用费，因为双方没有约定使用费

　　B.王某应支付使用费，因为其行为构成了不当得利

　　C.王某应支付按冰箱平均寿命折算的使用费

　　D.王某应与商场分摊按冰箱平均寿命折算的使用费

　　答案：A

　　考点：试用买卖合同不成立的后果

　　解析：《合同法》第170条规定：“适用买卖的当事人可以约定标的物的试用期间。对试用期间没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，由出卖人确定。”第171条规定：“试用买卖的买受人在试用期间可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。”根据上述规定，王某从该商场搬回冰箱一台，试用期满以后，说明拒绝购买，因此双方之间的买卖合同没有成立。根据买卖合同的一般规定，只要依法成立和生效的合同双方当事人应当履行义务，即买方应当交付货物，买方应当支付货款，否则应承担违约责任。据此，本题中，双方之间的买卖合同没有成立的情况下，王某对在试用期内使用冰箱而不付款的行为并未构成违约，在试用合同中双方没有约定使用费，试用期满后退回，商场要求其支付使用费100元没有任何法律依据。可见，A项正确。

　　12.甲的一头牛走失，乙牵回关入自家牛棚，准备次日寻找失主，当晚牛棚被台风刮倒，将牛压死。乙将牛肉和牛皮出售，各得款500元和100元。请人屠宰及销售，支出100元。下列哪一种说法是正确的?

　　A.甲有权要求乙返还一头同样的牛

　　B.甲有权要求乙返还500元

　　C.甲有权要求乙返还600元

　　D.甲有权要求乙按该牛的市价赔偿1000元

　　答案：B

　　考点：无因管理及其效力

　　解析：无因管理是指无法律的规定或合同约定的义务，而基于为他人谋利益的目的，而为他人管理事物的行为。本题中，乙的行为符合无因管理的构成要件，乙履行了适当的管理义务，对于牛因台风刮倒牛棚将牛砸死，是由于不可抗力所致，乙的主观上不具有任何过错，因此乙对甲因牛的死亡所损失不负赔偿责任，故A项和D项说法错误。管理行为结束后，乙作为管理人因管理而取得的财物600元应当返还被管理人，被管理人甲应当向乙偿付管理人在管理活动中之处的100元费用。据此，B项说法正确;C项说法错误。

　　13.甲公司2000年获得一项外观设计专利。乙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可以生产经营为目的所为的下列行为，哪一项构成侵犯该专利的行为?

　　A.使用乙公司制造的该专利产品

　　B.销售乙公司制造的该专利产品

　　C.许诺销售乙公司制造的该专利产品

　　D.使用甲公司制造的该专利产品

　　答案：B

　　考点：侵犯外观设计专利权的行为

　　详解：《专利法》第十一条规定：“发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。”第十二条规定：“任何单位或者个人实施他人专利的，应当与专利权人订立书面实施许可合同，向专利权人支付专利使用费用。被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施该专利。”很据上述规定，对于甲公司的外观设计专利，任何单位或个人未经甲公司许可，不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品，可见B项构成了对该专利权的侵犯;ACD项未构成对该专利权的侵犯。

　　14.甲网站与乙唱片公司签订录音制品的信息网络传播权许可使用合同，按约定支付　报酬后，即开展了网上原版音乐下载业务。对甲网站的行为应如何定性?

　　A.是合法使用行为

　　B.构成侵权行为，因为该行为应取得著作权人的许可，而不是取得录音制作者的许可

　　C.构成侵权行为，因为该行为还须取得著作权人、表演者的许可并支付报酬

　　D.构成侵权行为，因为该行为虽然无须取得著作权人的许可，但必须取得表演者的许可

　　答案：C

　　考点：录音作品的著作权及其许可使用

　　解析：《著作权法》第十条规定了著作财产权中的信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利;第三十七条规定了表演者对其表演享有下列权利：许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。

　　《著作权法》第四十一条中有更为直接的规定：“录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利;权利的保护期为五十年，截止于该制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。由此应该选C.

　　15.某歌厅购买了若干正版卡拉OK光盘后，未经任何人的许可，直接将该光盘用于其经营活动。对该歌厅的行为应如何定性?

　　A.合法使用

　　B.合理使用

　　C.法定许可使用

　　D.侵权行为

　　答案：D、

　　考点：机械表演权

　　详解：《著作权法》第十条规定了表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利;表演权中的“表演”主要包括活表演和机械表演。活表演指舞台上演员的活生生的表演，而机械表演则指用CD、VCD、DVD等机器来将作品表演出来的行为。本题中歌厅的行为即属于机械表演，同样应征得作者的许可并支付报酬。

　　16.某电视演员因一儿童电视剧而出名，某公司未经该演员许可将印有其表演形象的宣传海报大量用于玩具、书包、文具等儿童产品的包装和装潢上。对该公司的行为应如何定性?

　　A.侵犯了制片者的发表权

　　B.侵犯了该演员的表演者权

　　C.侵犯了该演员的肖像权

　　D.侵犯了该演员的复制权

　　答案：C

　　考点：侵犯表演者表演权与肖像权的区别及认定

　　解析：发表权，即决定作品是否公布于众的权利。根据《著作权》第20条规定 ，只有著作权人自行或者许可他人将作品公之于众，才构成发表。如果不经著作权人许可擅自发表他人的作品即构成侵权。据此，A项定性错误。第37条规定：“表演者对其表演享有下列权利：(一)表明表演者身份;(二)保护表演形象不受歪曲;(三)许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬;(四)许可他人录音录像，并获得报酬;(五)许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬;(六)许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。被许可人以前款第(三)项至第(六)项规定的方式使用作品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。”据此，因宣传海报一般都表明表演者的身份、并从正面宣传表演者的形象，因此某公司未经该演员许可将印有其表演形象的宣传海报大量用于玩具、书包、文具等儿童产品的包装和装潢上的行为，不会侵犯表演者享有的第37条第1款规定的第(一)项和第(二)项中的权利;因将印有其表演形象的宣传海报大量用于玩具、书包、文具等儿童产品的包装和装潢上的行为，亦不属于表演者享有的该条第1款规定的第(三)项至第(六)项中的权利，故该公司的行为亦为侵犯该演员者权和复制权，因此B项和D项定性错误。《民法通则》第100条规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”《民法通则》第139条对此进一步明确规定：“以营利为目的，未经公民同意利用其肖像权做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。”据此，某公司未经该演员许可将印有其表演形象的宣传海报大量用于玩具、书包、文具等儿童产品的包装和装潢上的行为，侵犯了演员的肖像权，因此C项定性正确。

　　17.甲为摄影家乙充当模特，双方未对照片的发表和使用作出约定。后乙将甲的裸体照片以人体艺术照的形式出版发行，致使甲受到亲朋好友的指责。对此，下列哪一种说法是正确的?

　　A.乙发表照片侵犯了甲的隐私权

　　B.乙发表照片已取得甲的默示同意，不构成侵权

　　C.甲是照片的合作作者，乙发表照片应向其支付报酬

　　D.乙是照片的著作权人，出版发行该照片是合法行使著作权的行为

　　答案：A

　　考点：摄影作品所牵涉到的著作权和隐私权的冲突及其解决。

　　解析：摄影作品的著作权归属有约定的依约定，无约定的归摄影师所有，因为摄影作品属于委托作品。《著作权法》第十七条规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”合作作品是指两人以上合作创作的作品。其构成要件为：作者为两人以上;作者之间有共同创作的合意，即对合作作品的表达形式及其创作内容达成共识;有共同创作作品的而欣慰。没有参加创作的人，不能成为合作作者。故乙为甲所拍摄的照片不是合作作品，甲不是合作作者，其物权获得报酬。据此C项说法错误。隐私权是指公民不愿公开或让他人知悉个人秘密的权利，它是一种依法受到保护的、与公共权益、社会利益无关的人格利益，未经本人同意擅自公开其个人隐私即构成侵犯他人隐私权，发表权和发行权等著作权的行使必须以他人的隐私权等人格权不受侵犯为前提。据此，A项说法正确;B项和D项错误。

　　18.一小偷利用一楼住户甲违规安装的防盗网，进入二楼住户乙的室内，行窃过程中将乙打伤。下列哪一种说法是正确的?

　　A.乙的人身损害应由小偷和甲承担连带责任

　　B.乙的人身损害只能由小偷承担责任

　　C.乙的人身损害应由甲和小偷根据过错大小，各自承担责任

　　D.乙的人身损害应先由小偷承担责任，不足部分由甲承担

　　答案：B

　　知识点：单独侵权责任与共同侵权责任的区分及责任的承担

　　详解：本题中小偷虽利用一楼住户甲违规安装的防盗网，进入二楼住户乙的室内，但小偷在行窃过程中将乙打伤是单独实施的，甲与小偷在主观上无共同的共有或过失;在行为的客观方面，甲违规安装的防盗网的行为与小偷的加害行为之间并不存在着相互依存、彼此结合的关系，其二者不具有共同性，也未造成共同的损害结果。因此，乙的人身损害不应由小偷和甲承担连带责任，而只能由小偷承担责任，故B项说法正确。

　　19.甲以正常速度驾驶汽车(已投保)途中，突遇行人乙在非人行道处横穿公路，甲紧急刹车，但仍将其撞伤。保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内对乙支付保险金后，乙尚有一部分损害未获赔偿。对于这部分损害赔偿费用的承担问题，下列哪一种说法是正确的?

　　A.由保险公司承担赔偿责任

　　B.由乙自行承担

　　C.由甲承担部分赔偿责任

　　D.由甲承担全部赔偿责任

　　答案：C

　　知识点：机动车第三者责任强制保险中超过责任限额部分的赔偿责任承担

　　解析：交通事故安全法第76条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：(一)机动车时间发生交通事故的，由有过错一方承担责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任;但是，有证据证明非机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的 ，机动车一方不承担责任。”据此，C项说法正确。

　　20.甲、乙在火车上相识，甲怕自己到站时未醒，请求乙在A站唤醒自己下车，乙欣然同意。火车到达A站时，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及时下车，为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此，应如何处理?

　　A.由乙承担违约责任

　　B.由乙承担侵权责任

　　C.由乙承担缔约过失责任

　　D.由甲自己承担损失

　　答案：D