五、法人的成立

　　(一)法人成立的概念

　　法人的成立，是指依照法律规定的条件和程序创设法人，使其具有民事主体资格的全过程。法人从成立时起，即具有民事主体资格，相当于自然人的出生。法人的设立与法人的成立不是同一概念，法人的设立行为能使法人成立，而法人的成立则是法人得以存在的事实状态。设立时尚未成立，而成立必须经过设立。

　　(二)法人成立的条件

　　根据《中华人民共和国民法通则》的规定，法人成立应具备的条件是：

　　1.依法成立 法人依法成立由两层意思。①法人的组织设立必须合法，它的设立目的和宗旨要符合国家和社会公共利益的要求，它的组织机构、设立方式、经营范围、经营方式必须符合法律的要求，也就是法人的活动内容必须合法。②法人成立的审核和登记的程序必须符合法律的要求，即法人设立的程序必须合法。

　　2.有必要的财产和经费 要成为法人的社会组织，需要有必要的财产和经费。

　　3.有自己的名称、组织机构和场所 法人的名称、组织机构和场所也是其成立的必要条件。法人的名称权是财产行权利，可以转让、出卖。法人的名称包括其所在地、责任形式、经营范围等内容，以便与交易相对人联系和识别。

　　法人必须具备一定的组织机构，明确其权力机关、执行机关和监督机关，这是实现法入团体意志，独立享有民事权利和承担民事义务的组织保证。法人组织机构健全是法人开展正常业务活动的必要条件，因此，具有完备的组织机构，才司成为法人。

　　法人的住所是法人主要办事机构所在地，有的法人还可以设有分支机构或在几个场所设立机构。法人的场所包括法人的住所，也包括法人从事经营活动的其他地点以及分支机构所在地。

　　4.能够独立承担民事责任 法人能够独立承担民事责任，是指法人能以自己的财产作为自己债务的担保手段，而不以法人成员和其他法人的财产担保债务。法人的最低资本额保证了在通常情况下，法人能以自己的财产独立承担民事责任。而企业法人的出资者仅以出资为限，承担民事责任。在一些学说中，把法人的民事责任能力看作是法人民事能力的一种。我国《民法通则》中也有对法人民事责任的规定，第43条：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”第121条规定：“国家机关或国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应承担民事责任。”

　　(三)法人设立的程序

　　在法人发展的历史上，各国对法人的设立采取了不同的原则。①自由设立主义。也称为放任主义，即国家对法人的设立，不加任何限制，不做干涉，完全听凭当事人自由处断。这一原则在中世纪商事公司勃兴的时候，曾为各国广泛采用，但有碍交易安全，近代以来，除了瑞士民法人采用外，已不多见。②特许设立主义。也称为立法特许主义，即法人之设立，须经特别立法机关或国家元首的许可。此种主义对法人的设立采取禁止遏制的态度，由于限制过严，现在除法国外，也鲜有采用。③行政许可主义。也称核准设立主义，即法人的设立，须经行政机关的许可。法人在具备了法律规定的条件后，还要由主管的行政官署对其进仃审查，做出批准或不批准的决定。④准则设立主义。也称登记主义，即法律预先规定法人成立的条件，一旦设立符合这些条件，无须经过主管部门的批准，即可直接办理登记成为法人。⑤强制设立主义。即国家以法令规定某种行业或某种情况下，必须设立一定的法人组织。现代各国对不同类型的法人分别采取不同的设立原则。

　　我国法律对法人设立的程序也有明确的规定，根据不同的法人分别采取如下规则：

　　1.机关法人的成立，采取强制设立主义 机关法人的设立，取决于宪法和相关国家机构设置法的规定，因此采取的是强制设立主义，依照法律的强制性规定设立。机关法人则成立之日起，即具有法人资格。

　　2.有限责任公司的设立，采取严格准则主义 依据我国《公司法》第27条的规定，设立有限责任公司，除法律和法规规定须经有关部门审批的，仅需向公司登记机关申请设立登记，因此采取的是准则主义。法律法规规定要有关部门审批的，必须经过审批。因此可以说我国有限责任公司的设立采取的不是一般意义上的准则主义，而是严格准则主义。

　　3.股份有限公司的设立，采取行政许可主义 根据我国公司法第77条的规定，股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府的批准，因此在我国，股份有限公司的设立采取的是行政许可主义。

　　4.事业单位法人和社会团体法人的成立，分别采取特许主义和行政许可主义 事业单位法人的设立，须依照国家法律和行政命令的规定，在设立上采取特许设立主义。事业单位法人自成立之日起，具有法人主体资格。社会团体法人的设立，有的采取特许设立主义，需要按照国家法律和行政命令的规定来设立，如妇女联合会、工会等;有的采取行政许可主义，即法人的设立需要经过业务主管部门审查同意，然后向登记机关申请登记方可成立，如各种协会、学会等。

　　例题：在我国，有限责任公司的设立，采取 ( )。

　　A.强制设立主义 B.严格准则主义

　　C.行政许可

　　主义

　　D.采取特许主义和行政许可主义

　　答案：B

　　解析：有限责任公司的设立，采取严格准则主义。