中方甲公司拟与日本乙公司共同出资设立A中日合资经营企业(以下简称A企业)。甲公司为此拟定了一份投资计划
来源 :焚题库 2018-02-24
中简答题 中方甲公司拟与日本乙公司共同出资设立A中日合资经营企业(以下简称A企业)。甲公司为此拟定了一份投资计划。该计划部分要点如下： (1)A企业投资总额为1000万美元，注册资本为450万美元。甲公司出资额为252万美元，占注册资本的56%。其中，现金出资98万美元，通过其母公司提供担保向银行贷款取得;其余的154万美元以专利权作价出资，该专利权通过与他人签订专利权使用许可合同取得。 (2)甲公司分期缴纳出资，其中第一期出资80万美元，且在营业执照签发之日起6个月内缴清。 (3)A企业设立董事会为最高权力机构，董事长由日方担任，副董事长由中方担任。经营管理机构中设总经理1人，副总经理2人。总经理由中方担任且为A企业的法定代表人。要求：根据中外合资经营企业法律制度的规定，指出上述计划中的不合法之处，并简要说明理由。
参考答案：
甲公司的投资计划中，主要存在以下不合法之处： (1)投资总额和注册资本的比例不合法。根据规定，合营企业的投资总额在1000万美元以上至1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。在本题中，投资总额为1000万美元，注册资本应不低于500万美元，甲公司的注册资本仅为450万美元，不合法。(或者，根据规定，注册资本210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍。在本题中，甲公司的注册资本为450万美元，投资总额不得超过900万美元，甲公司拟定的投资总额为1000万美元，超过了最高限额，不合法。) (2)甲公司以专利使用权出资不合法。根据规定，合营各方按照合营合同的规定向合营企业认缴的出资，必须是合营者“自己所有”的现金、自己所有并且未设立任何担保物权的建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术等。在本题中，甲公司用于出资的工业产权(专利技术)并非自己所有的，而是通过与他人签订专利权使用许可合同取得的。 (3)甲公司出资期限不合法。根据规定，合营合同规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴的出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起“3个月内”缴清。在本题中，投资计划拟定甲公司第一期出资自营业执照签发之日起6个月内缴清，不合法。 (4)由总经理担任A企业的法定代表人不合法。根据规定，董事长是合营企业的法定代表人。