2020法律职业资格考试主观题综合模考卷（2）

　　一、简答题

　　1.授予植物新品种权的法定条件是什么?

　　答：(1)该植物新品种应当属于国家植物品种保护名录中列举的植物的属或者种;

　　(2)该植物新品种应当具有新颖性;

　　(3)该植物新品种应当具备一致性;

　　(4)该植物新品种应当具备稳定性;

　　(5)该植物新品种应当具备适当的名称，并与相同或者相近的植物属或者种中已知品种的名称相区别。

　　2.简述著作权中的人身权及其含义。

　　答：(1)著作权中的人身权(又称精神权利)是指作者对其作品所享有的各种与人身相联系而又无直接财产内容的权利。

　　(2)人身权包括：

　　①发表权，即决定是否将作品公之于众的权利;

　　②署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利;

　　③修改权，即修改或授权他人修改作品的权利;

　　④保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利。

　　3.我国授予发明专利权的实质条件是什么?

　　答：发明取得专利权的实质条件是：

　　(1)新颖性;指申请专利的发明或实用新型不属于现有技术。即指在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物公开发表过、在国内公开使用过或以其他方式为公众所知，也没有同样的发明由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。

　　(2)创造性;指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。

　　(3)实用性;指该发明或实用新型能够制造或使用，并且能够产生积极的效果。

　　4.根据我国商标法的规定，认定驰名商标应当考虑哪些因素?

　　答：(1)相关公众对该商标的知晓程度;

　　(2)该商标使用的持续时间;

　　(3)该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围;

　　(4)该商标作为驰名商标受保护的记录;

　　(5)该商标驰名的其他因素。

　　二、论述题

　　1.论述集成电路布图设计专有权的权利限制。

　　答：(1)合理使用。为私人目的或者单纯为了评价、分析、研究或者教学目的复制布图设计;

　　(2)反向工程。是指对他人的布图设计进行分析、评价，然后根据这种分析评价的结果创作出新的布图设计。

　　(3)权利穷竭。权利人或者其授权人将其布图设计或者含有其布图设计的集成电路产品投入市场后，该产品的再销售、分销、进口等商业利用行为，无须再经权利人许可，其商业利用权即告用尽。

　　(4)善意买主。根据不知情不侵权原则，凡不知道或者不应知道其购买的集成电路产品含有非法复制的布图设计的善意买主，将该集成电路产品进口、分销或实施其他商业利用行为时，不承担侵权责任。

　　(5)强制许可。凡第三人按照商业惯例经过努力而未能取得权利人许可，或者为了公共利益的需要，国家主管部门可以向需要使用布图设计的人发放强制许可证，但使用人须向权利人支付报酬。

　　三、案例分析题

　　1.作家王某写了一部反映“文革十年”的纪实报告文学交某出版社出版，该出版社为该书配发了若干幅“文革”时期的照片作为插图。在审定该书清样稿时，王某觉得照片能使作品增色，便未提出异议。图书发行后，摄影家张某发现照片均是自己过去发表的作品，而王某和出版社在事前未征得他的同意，事后也未支付报酬，书中也没有将他署名为照片作者，故起诉王某和出版社侵犯了其著作权。出版社承认侵权事实，愿承担相应责任。但是王某称自己只是该书文字部分的作者，照片为出版社配发，与自己无关，故否认其侵权责任。

　　试问：王某的理由是否成立?为什么?

　　(1)王某的理由不能成立，其行为构成了侵权。

　　(2)理由如下：①张某的照片作为摄影作品受到著作权法的保护。

　　②王某在自己出版的作品中使用了张某的摄影作品而未征得张某的同意，未向他支付报酬，也未给他署名，故侵犯其著作权。

　　③王某见出版社配发的照片有利于自己的作品，却未审查照片来源，放任侵权事实的发生，故其主观上有过错，应承担侵权责任。(3分)

　　2.甲厂1996年研制出一种N型高压开关，于1997年1月向中国专利局提出专利申请，1998年5月获得实用新型专利权。乙厂也于1996年7月自行研制出这种N型高压开关。乙厂在1996年底前已生产了80台N型高压开关，1997年3月开始在市场销售。1997年乙厂又生产了70台N型高压开关。 1998年初，甲厂发现乙厂销售行为后，遂与乙厂交涉，但乙厂认为自己的行为不构成侵权。

　　请根据上述材料分析以下问题：

　　乙厂是否侵犯了甲厂的专利权?为什么?

　　(1)乙厂没有侵犯甲厂的专利权。(2分)

　　(2)在甲厂的专利申请日以前乙厂已生产N型高压开关，依法享有先用权。(3分)

　　(3)在甲厂获得专利权后，乙厂因享有先用权，故在原有范围内(每年生产不大于80台)生产N型高压开关不侵权。

　　43.甲厂去年以来生产土豆片、锅巴等小食品，使用“香脆”二字作未注册商标。现甲厂决定提出“香脆”商标注册申请，使用商品仍为土豆片、锅巴。

　　根据上述情况，请回答以下各题：

　　1.该商标注册申请能否被核准?为什么?

　　答：该商标注册申请不能被核准。香脆二字直接说明了土豆片、锅巴的特点，违反商标法规定的禁用条款，或者不具有显著特征。

　　2.如果商标局驳回该注册申请，甲厂不服，应在何时向谁提出复审请求?

　　答：在收到商标局通知之日起15日内，向商标评审委员会提出复审请求。

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