2017年司法考试卷三商法模拟试题及答案一
来源 :中华考试网 2017-01-12
中一、单选题
1.某有限责任公司因违反法律规定被责令关闭并解散，关于该公司清算组的组成，下列哪一说法是正确的?
A 由全体股东组成
B 由董事或者股东会确定的人选组成
C 人民法院指定
D 由有关主管部门组织股东和有关专业人员及债权人组成
正确答案：A
答案解析：
根据《公司法》第184条的规定，有限责任公司解散的，应当自解散事由发生之日起15日内成立清算组，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人选组成，逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组。人民法院应当受理该申请，并及时指定清算组成员进行清算。因此A选项正确。注意：原《公司法》第192条规定，公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散，由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进行清算。《公司法》修订后将该规定删去，所以D选项不正确。
2.几家国有企业拟设立一股份有限公司形式的保险公司，保险公司的注册资本最低为：
A 500万元人民币
B 1000万元人民币
C 1亿元人民币
D 2亿元人民币
正确答案：D
答案解析：
根据《保险法》第73条的规定，设立保险公司，其注册资本的最低限额为人民币2亿元。
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3.某合伙企业有3个合伙人分别是甲、乙、丙，在3人订立的合伙协议中规定了以下内容，其中违反合伙企业法的是：
A 甲以房屋使用权出资，作价8万元
B 乙以著作权和现金3万元出资，著作权作价 1万元
C 丙的出资为8万元的机动车一辆，不办理过户手续，并保留处分权
D 合伙协议中未约定合伙企业的经营期限
正确答案：C
答案解析：
根据《合伙企业法》第19条、第20条的规定，合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用，合伙企业清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产，因此合伙人以动产或者不动产出资，可以约定不转移所有权，但不能约定其仍然保留处分权。所以C项是错误的。根据《合伙企业法》第11条、第13条，合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，因此合伙人可以用著作权、房屋使用权出资。合伙企业的经营期限是任意记载事项而并非必要记载事项，因此其他选项都符合法律规定。
2.王某出资没立了某个人独资企业，王某聘用李某作为企业的总经理，以下说法不正确的是：
A 李某必须具有完全民事行为能力
B 王某应当与李某签订书面合同
C 王某对李某的限制不得对抗善意第三人
D 未经王某同意，李某不得转让企业的商标
正确答案：A
答案解析：
《个人独资企业法》第19条规定，个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人，根据该条规定，BC选项的说法正确，法律要求受托人或者被聘用人应当具有民事行为能力，并不要求具有完全民事行为能力，所以A选项的说法不正确，根据《个人独资企业法》第20条的规定，未经投资人同意，受托人或者被聘用人不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用，所以D选项的说法正确。
3.甲中国企业与乙美国公司在广州共同设立丙中外合作经营企业，以下做法不正确的是：
A 丙企业采用有限责任公司的形式
B 丙企业不设股东会，设董事会作为企业的权力机构
C 丙企业董事会成员5人，乙公司副经理为董事长，甲企业总经理为副董事长
D 董事任期4年
正确答案：D
答案解析：
《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》(以下简称《中外合作经营企业法实施细则》)第14条规定，合作企业依法取得中国法人资格的，为有限责任公司。所以A选项的做法正确。第24条规定，合作企业设董事会或者联合管理委员会。董事会或者联合管理委员会是合作企业的权力机构，按照合作企业章程的规定，决定合作企业的重大问题。根据该条规定，采用有限责任形式的合作企业不设股东会，设董事会作为权力机构，所以B选项的做法正确。根据第25条、第 26条的规定，合作企业董事会或者联合管理委员会成员不得少于3人，董事会董事长、副董事长或者联合管理委员会主任，副主任的产生办法由合作企业章程规定，中外合作者的一方担任董事长、主任的，副董事长、副主任由他方担任。根据这两条规定可知，C选项的做法正确。第27条规定，董事或者委员的任期由合作企业章程规定;但是，每届任期不得超过3年。董事或者委员任期届满，委派方继续委派的，可以连任。根据该条规定，D选项的做法不正确。
4.华联超市向当地保险公司投保了财产保险，某日该超市发生火灾损失1万多元。经公安消防部门认定起火原因是超市工作人员使用电炉热饭。当地公安局曾多次通告：商场、超市的库房、门市一律不准使用电炉。下列说法正确的是：
A 火灾属于保险范围内的危险，保险公司负有赔偿的责任
B 由于火灾为使用电器所致，是工作人员的过失行为而非故意，保险公司负赔偿责任
C 事故发生被保险方有重要责任，保险公司可降低给付的保险金额
D 因为被保险人未履行遵守政府有关保护财产安全的各种规定的义务，保险公司可以拒绝赔偿
正确答案：D
答案解析：
根据《保险法》第36条的规定，被保险人应当遵守国家有关消防、安全、生产操作、劳动保护等方面的规定，维护保险标的安全。投保人、被保险人未按照约定履行其对保险标的安全应尽的责任的，保险人有权要求增加保险费或者解除合同。维护保险标的安全是投保人履行诚信义务的一部分内容，在事故发生后，保险公司才发现上述法律规定的解除事由，当然可以拒绝支付保险金。
5.对于有限责任公司的监事会，下列哪一项表述符合法律规定?
A 只有股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设监事会
B 监事会成员中职工代表比例不得低于1/3，必须由全体职工选举产生
C 监事会主席由2/3以上的监事会成员选举产生
D 监事每届任期不得超过3年，连选可以连任
正确答案：A
答案解析：
《公司法》第52条规定，有限责任公司应设监事会，股东人数较少或者规模较小的，可以只设1—2名监事，所以A选项正确(注意：原《公司法》规定，有限责任公司规模较大的，设监事会，股东人数较少和规模较小的，可以只设1—2名监事)。有限责任公司监事会成员中的职工代表比例不得低于1/3，由职工通过职工代表大会、职工大会或者其他民主形式选举产生，并不要求必须由全体职工选举产生，所以B选项不正确(注意：根据《公司法》的规定，国有独资公司监事会中职工代表必须由职工代表大会选举产生)。监事会主席由全体监事的过半数选举产生，所以C选项不正确。《公司法》第53条规定，监事每届任期为3年，连选可以连任，所以D选项不正确。
6.依据公司法规定，股份有限公司的创立大会在通过公司章程并选举董事会和监事会后，然后由哪一个机构或个人向公司登记机关报送设立公司的各项文件、中清登记?
A 董事会
B 监事会
C 全体股东指定的代表
D 全体股东共同委托的代理人
正确答案：A
答案解析：
《公司法》第93条规定，董事会应于创立大会结束后30日内，向公司登记机关报送文件，申请设立登记。因此A为正确选项。
7.我国杭州的美华公司与我国台湾地区的至诚公司达成协议共同投资成立经营丝绸生产的中外合资企业。双方很快订立了合营合同并报请中国对外经济贸易主管部门审查批准。依照我国中外合资经营企业法，该部门应当在多长时间内作出批准或不批准的决定?
A 1个人
B 2个月
C 3个月
D 6个月
正确答案：C
答案解析：
要注意的是，合资企业和外资企业的审批期限都是90日(3个月)，而合作企业是45日。
8.甲乙二人为设立合伙企业，签订合伙协议，约定甲提供资金5万元，不参与企业的经营管理，乙不提供资金，全面负责企业的经营，利润平分。合伙企业成立后，经营规模扩大，经甲同意，乙聘请丙担任企业副经理，实行年薪制，乙的弟弟丁想加入企业，乙同意，甲不同意，乙仍安排丁在企业工作，后来由于乙和丙决策失误，企业亏损10万元，以下说法正确的是：
A 甲承担全部亏损
B 甲乙分担亏损
C 甲乙丁分担亏损
D 甲乙丙丁分担亏损
正确答案：B
答案解析：
乙虽然不提供资金，仅提供劳务，但是合伙协议中约定甲乙二人分享利润，所以甲乙均是合伙人，丙是合伙人聘请的管理人员，不参与企业利润的分配，而是领取年薪，所以丙不是合伙人，根据《合伙企业法》第44条的规定，新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。本题中甲反对丁入伙，所以虽然丁参与了经营，但是未取得合伙人的资格，故而对于合伙企业的损失也没有义务承担，所以B为正确选项。
9.根据我国《保险法》，下列说法不正确的是：
A 保险公司的业务范围由保险监督管理机构核定
B 保险公司应向保险监督管理机构报送月营业统计报表、年度营业报告和年度财务会计报告
C 保险监督管理机构有权查询保险公司在金融机构的存款
D 保险公司经营的险种的保险条款和保险费率须由保险监督管理机构审批
正确答案：D
答案解析：
根据《保险法》第92条、第107条、第 119条、第120条的规定命题。根据第107条的规定，不是所有的保险险种的保险条款和保险费率都须保险监督管理机构审批，所以D选项不正确。
10.盛华有限责任公司的股东会打算通过决议对公司章程进行修改，此项决议如何才能通过?
A 以出席股东会的股东2/3以上表决同意
B 以出席股东会的股东所持表决权的2/3以上通过
C 以全体股东所持表决权的2/3以上通过
D 以全体股东人数2/3以上通过
正确答案：C
答案解析：
根据《公司法》第44条的规定，有限责任公司的股东会修改公司章程作出决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。C为正选项。应当注意“全体”和“表决权”都是关键词。
11.某中国企业与某法国公司拟设立一家中外合作经营企业，中国企业以土地使用权出资，作价 400万元，法国公司以现金和机器设备出资，作价 200万元，合作企业经营期限8年。以下为某律师提供的法国公司先行回收投资的方法，其中不符合法律规定的是：
A 合作企业成立之日起5年内.法国公司和中国公司的收益分配比例是2：1;5年后，收益分配比例是1：1
B 合作企业成立之日起2年内，不论亏损还是盈利，合作企业都向法国公司每年支付100万元，2年后，法国公司和中国公司按照1：1的比例分配收益
C 合作企业成立之日起3年内，法国公司和中国公司的收益分配比例是4：1，3年后，收益分配比例是1:2
D 法国公司在合作企业缴纳所得税前先行回收投资
正确答案：B
答案解析：
《中外合作经营企业法实施细则》第 44条规定了合作企业外方合作者先行回收投资的方法，包括：①在按照投资或者提供合作条伺：进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例;②经财政税务机关按照国家有关税收的规定审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资;③经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收投资方式。同时第45条第2款规定，合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不得先行回收投资。B选项中，合作企业成立2年内，不论企业是否亏损，企业都向法国公司每年支付100万元的做法违反了第45条的规定，所以B为正确选项。
12.根据合伙企业法的规定，下列哪些人不可以成为合伙企业的合伙人?
A 在北京大学读书的美国人汤姆，20岁
B 张某犯贪污罪被判处有期徒刑，刑满释放后未满3年
C 某有限责任公司
D 16岁的李某，父母双亡，自己务农独立生活
正确答案：C
答案解析：
法律并未禁止外国人和刑满释放人员成为合伙企业的合伙人。已满16周岁未满18，周岁的未成年人以自己的劳动收入作为主要生活来源的，视为完全行为能力人，也可成为合伙人。根据《合伙企业法》第8条第1款规定，合伙人都应当是依法承担无限责任者，有限责任公司不符合这一条件，因此只有C项有限责任公司不能成为合伙企业的合伙人。另外，依据《公司法》的规定，公司不能对所投资企业承担无限责任，也可以选出C项。
二、案例分析
英国某公司与中国江苏某企业协议设立中英合资经营企业，双方订立了合资经营合同。合同规定：合营企业的投资总额为1000万美元，注册资本为500万美元。英国公司以技术和设备出资，评估作价为200万美元，江苏某企业以厂房、土地使用权方式出资，评估作价300万美元。合同还就董事会的组成作出了约定。请回答以下问题：
问题：
1.关于该中外合资企业董事会的说法正确的是：
A 董事的任期3年
B 董事会的人数由合营双方协商，并应当记载在合营合同和章程中
C 董事长、副董事长的产生可由合营各方协商确定
D 董事会会议须有半数以上董事出席方可举行
正确答案：B,C
答案解析：
《中外合资经营企业法》第6条规定，合营企业设董事会，其人数组成由合营各方协商，在合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。董事会根据平等互利的原则，决定合营企业的重大问题。由此可知，BC选项正确。《中外合资经营企业法》第31条规定，董事的任期4年，第32条规定，董事会会议应当有2/3以上董事出席方可举行，所以AD选项不正确。
2.以下事项须出席会议的董事一致通过方可作出决议的是：
A 董事长兼任合营企业的总经理
B 在境外设立分支机构
C 延长合营期限
D 合营企业分立为两个企业
正确答案：C,D
答案解析：
《中外合资经营企业法实施条例》第 33条规定，下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：(1)合营企业章程的修改; (2)合营企业的中止、解散;(3)合营企业注册资本的增加、减少;(4)合营企业的合并、分立。其他事项，可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。该条例第13条规定，合营期限是合营企业章程的必要记载事项，根据以上两条可知，CD选项正确。
3.该董事会的职权是由合营企业的哪种文件规定的?
A 合同
B 协议
C 章程
D 协议或章程
正确答案：C
答案解析：
根据《中外合资经营企业法》第6条规定，合营企业董事会的职权是，由合营企业章程规定。
4.关于该企业的正副总经理说法错误的有：
A 英方担任了董事长，因此总经理不能是英方
B 由于英方担任了董事长，因此中方有权任命正副总经理
C 该企业的总经理应当由中方来担任，但英方有权担任副总经理
D 总经理既可以由英方来担任，也可以由中方来担任
正确答案：A,B,C
答案解析：
根据《中外合资经营企业法》第6条规定，正副总经理(或正副厂长)由合营各方分别担任。
5.合资的中方和英方在企业，获得利润后必须扣除哪些项目后才能根据合营双方注册资本的比例进行分配?
A 应当依法缴纳的合营企业所得税
B 企业章程规定的储备基金
C 职工奖励及福利基金
D 企业发展基金
正确答案：A,B,C,D
答案解析：
根据《中外合资经营企业法》第8条规定，合营企业获得的毛利润，按中华人民共和国税法规定缴纳合营企业所得税后，扣除合营企业章程规定的储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金，净利润根据合营各方注册资本的比例进行分配。
6.由于企业经营得当，企业获利颇丰，其中缴纳所得税60万元。英方获得了100万元的利润分配。英方决定将其再投资到该企业中，用于企业注册资本的增加，则以下说法正确的有：
A 英方有权要求返还已缴纳的全部企业所得税60万元
B 英方有权要求返还已缴纳的部分企业所得税
C 英方无权要求返还企业所得税
D 英方无权将该笔利润再行投资到该企业
正确答案：B
答案解析：
根据《中外合资经营企业法》第8条规定，外国合营者将分得的净利润用于在中国境内再投资时，可申请退还已缴纳的部分所得税。《外商投资企业和外国企业所得税法》第10条规定，外商投资企业的外国投资者，将从企业取得的利润直接再投资于该企业，增加注册资本，或者作为资本投资开办其他外商投资企业，经营期不少于5年的，经投资者中请，税务机关批准，退还其再投资部分已缴纳所得税的40%税款，国务院另有优惠规定的，依照国务院的规定办理;再投资不满 5年撤出的，应当缴回已退的税款。根据以上规定可知，B选项正确。
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