2019一级建造师《工程法规》考点：民事诉讼制度

　　【考点】管辖

　　1.地域管辖

　　(1)一般地域管辖——原告就被告

　　(2)特殊地域管辖

　　因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。

　　(3)专属管辖

　　因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷、建设工程施工合同纠纷等。

　　注：施工合同原来属于特殊地域管辖，现在是专属管辖

　　2.协议管辖制度

　　合同的当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地(原告、被告、签订、履行、标的物)人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。

　　3.移送管辖和指定管辖

　　(1)(3)移送管辖和指定管辖

　　1)移送管辖：受理的不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的法院;受移送的法院认为不属于本院管辖的，报请上级法院指定管辖，不得再自行移送。

　　比较：管辖权转移(上下级法院之间)：有管辖权法院移送给没有管辖权法院;移送管辖(同级法院之间)：没有管辖权法院移送有管辖权法院

　　(2)指定管辖

　　有管辖权的法院由于特殊原因不能行使管辖权的，由上级法院指定管辖;因管辖权发生争议，协商解决不了的，报请共同上级法院管辖。

　　【真题】根据《民事诉讼法》，下列案件纠纷适用专属管辖的有()。【2012】

　　A.房屋权属

　　B.货物运输

　　C.人身伤害

　　D.建设工程施工合同

　　E.土地使用权转让

　　【答案】ADE

　　【解析】因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷等。

　　建设工程施工合同纠纷按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地;不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。

　　【真题】根据《民事诉讼法》，合同当事人可以在书面合同中协议选择()的人民法院管辖。【2012】

　　A.原告住所地

　　B.被告住所地

　　C.合同履行地

　　D.双方约定的其他地方

　　E.合同签订地

　　【答案】ABCE

　　【解析】《民事诉讼法》规定，合同的当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。

　　【考点】诉讼代理人

　　(1)诉讼代理人通常分为法定诉讼代理人、委托诉讼代理人和指定诉讼代理人。在工程建设领域，最常见的是委托诉讼代理人。

　　(2)当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。

　　(3)委托权限分为一般授权与特别授权。

　　(4)诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。

　　(5)授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情况下，不能认定为诉讼代理人已获得特别授权。(推定为一般授权)

　　【真题】张某因与某施工企业发生合同纠纷，委托李律师全权代理诉讼，但未作具体的授权。则李律师在诉讼中有权实施的行为是()。【2011】

　　A.提起反诉

　　B.提出和解

　　C.提出管辖权异议

　　D.部分变更诉讼请求

　　【答案】C

　　【解析】本题考核点为诉讼代理人的特别授权范围。根据最高人民法院的司法解释，在授权委托书中仅写“全权代理”而无具体授权的情况下，不能认定诉讼代理人已获得特别授权，即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。而提出管辖权异议则是诉讼代理人的基本权利，无须特别授权。

　　【考点】证据的种类

　　(1)证据的含义：证据是在诉讼中能够证明案件真实情况的各种资料。

　　(2)证据8大种类：当事人陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、鉴定意见、勘验笔录。

　　1.当事人陈述

　　(1)人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据;

　　(2)当事人拒绝陈述的，不影响人民法院根据证据认定案件事实;

　　(3)当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。

　　2.书证(以思想内容证明事实)

　　(1)书证，以文字、符号所记录或表示的，以证明待证事实的文书，如合同、书信、文件、票据等。

　　3.物证

　　(1)物证，以物品的外形、特征、质量等说明待证事实的一部分或全部的物品;

　　(2)应当遵循“优先提供原件或原物”原则。书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。

　　(3)无法与原件、原物核对的复印件、复制品，不能单独作为认定案件事实的依据。

　　4.视听资料

　　(1)只要不是以侵害他人合法权益(如侵害隐私)或者违反法律禁止性规定的方法(如窃听)取得的，仍可以作为认定案件事实的依据

　　(2)存有疑点的视听资料，不能单独作为认定案件事实的依据

　　5.电子数据

　　(1)电子数据，是指与案件事实有关的电子邮件、网上聊天记录、电子签名、网络访问记录等以电子形式存在的证据，如储存在计算机等电子设备的软盘、硬盘或光盘中的电子数据信息。

　　6.证人证言

　　(1)凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证;

　　(2)不能正确表达意志的人，不能作证;

　　(3)与一方当事人或者其搭理人有利害关系的证人出具的证言，以及无正当理由未出庭作证的证人证言，不能单独作为认定案件事实的依据。

　　【结论】不能作为认定案件事实的依据的证人证言有：①不能正确表达意志的;②有利害关系的;③无正当理由未出庭作证的。

　　7.鉴定意见

　　(1)当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证;

　　(2)经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据。

　　8.勘验笔录

　　(1)勘验物证或者现场，勘验人必须出示人民法院的证件，并邀请当地基层组织或者当事人所在单位派人参加;

　　(2)当事人或者当事人的成年家属应当到场，拒不到场的，不影响勘验的进行;

　　(3)勘验笔录应由勘验人、当事人和被邀参加人签名或者盖章的。

　　【真题】关于民事诉讼证据的说法，正确的是()。【2014】

　　A.在民事诉讼中，书证可以只提交复印件

　　B.凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证

　　C.未经对方当事人同意私自录制的谈话资料不能作为证据使用

　　D.当事人对鉴定结论有异议，鉴定人可以书面答复而不必出庭作证

　　【答案】B

　　【解析】A错误，在民事诉讼和仲裁过程中，应当遵循“优先提供原件或者原物”原则。《民事诉讼法》规定，“书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本”。B正确，《民事诉讼法》规定，凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。C错误，对于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，只要不是以侵害他人合法权益(如侵害隐私)或者违反法律禁止性规定的方法(如窃听)取得的，仍可以作为认定案件事实的依据。D错误，《民事诉讼法》第78条规定，当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据;支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。