法的形式和效力层级

　　一、法的形式

　　法的形式是指法律创建方式和外部表现形式，具体可以分为以下 7 类，见表 1Z301010-2。

【习题 3】下列与工程建设有关的规范性文件中，由国务院制定的是（）【真题 2010】

A．工程建设项目施工招标投标办法

　　B.安全生产许可证条例

　　C.安全生产法

　　D.建筑业企业资质管理规定

　　【答案】B

　　【解析】根据《立法法》，法律由全国人大及常委会制定，行政法规由国务院制定，部门规章由国务院各部委制定。

　　【习题 4】下列法规中，属于部门规章的是( )。【真题 2015】

　　A.《建设工程质量管理条例》

　　B.《北京市建筑市场管理条例》

　　C.《重庆市建设工程造价管理规定》

　　D.《招标公告发布暂行办法》

　　【答案】D

　　【解析】

　　部门规章的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项，其名称可以是“规定”、“办法”、“实施细则”等，选项 A 是行政法规;选项 BC 是地方性法规;选项 D 是国家发展和改革委员会发布的部门规章。

　　【习题 5】《工程建设项目招标范围和规模标准规定》所属的法的形式是( )。【真题 2013】A.法律

　　B.行政法规

　　C.地方性法规

　　D.部门规章

　　【答案】D

　　【解析】法的形式。《工程项目招标范围和规模标准规定》属于部门规章。

　　下列事项只能制定法律：

　　1.国家主权的事项;(国权)

　　2.各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权;(公权)

　　3.民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;(族)

　　4.犯罪和刑罚;(罪)

　　5.对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚;(人身)

　　6.税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度;(税)

　　7.对非国有财产的征收;(私财产)

　　8.民事基本制度;(民事)

　　9.基本经济制度以及财政、海关、金融和外面的基本制度;(经济)

　　10.诉讼和仲裁制度;(诉讼)

　　11.必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。(其他)

　　【习题 6】根据 2015 年《立法法》的最新修改，下列事项只能制定法律的有( )。

　　A.国家主权的事项

　　B.犯罪和刑罚

　　C.税收基本制度

　　D.行政基本制度

　　E.限制财产的强制性措施和处罚

　　【答案】ABC

　　【解析】《立法法》规定，只能制定法律的有：(1)国家主权的事项;(2)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权;(3)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;(4)犯罪和刑罚;(5)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚;(6)税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度;(7)对非国有财产的征收;(8)民事基本制度;(9)基本经济制度以及财政、海关、金融和外面的基本制度;(10)诉讼和仲裁制度;(11)必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。

　　【习题 7】根据《立法法》，下列事项中必须由法律规定的是( )。

　　A.税率的确定

　　B.环境保护

　　C.历史文化保护

　　D.增加施工许可证的申请条件

　　【答案】A

　　【解析】

　　依照 2015 年 3 月经修改后公布的《人民共和国立法法》(以下简称《立法法》)的规定，下列事项只能制定法律：(1)国家主权的事项;(2)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权;(3)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;(4)犯罪和刑罚;(5)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚;(6)税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度;(7)对非国有财产的征收、征用;(8)民事基本制度;(9)基本经济制度以及财政、海关、金融和外贸的基本制度;(10)诉讼和仲裁制度;(11)必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。故 A 正确。

　　二、法的效力层级

　　(一)宪法至上

　　(二)上位法优于下位法

　　(如《安全生产法》优于《安全生产管理条例》)

　　【习题 8】关于上位法与下位法法律效力的说法，正确的是( )。【真题 2017】

　　A.《招标投标法实施条例》高于《招标公告发布暂行办法》

　　B.《建设工程质量管理条例》高于《建筑法》

　　C.《建筑业企业资质管理规定》高于《外商投资建筑业企业管理规定》

　　D.《建设工程勘察设计管理条例》高于《城市房地产开发经营管理条例》

　　【答案】A

　　【解析】

　　在我国法律体系中，法律的效力是仅次于宪法而高于其他法的形式。行政法规的法律地位和法律效力仅次于宪法和法律，高于地方性法规和部门规章。地方性法规的效力，高于本级和下级地方政府规章。省、自治区人民政府制定的规章的效力，高于本行政区域内的设区的市、自治州人民政府制定的规章。自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定。经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本经济特区适用经济特区法规的规定。部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。

　　【习题 9】《安全生产许可证条例》的直接上位法立法依据是( )。【真题 2011】

　　A.安全生产法

　　B.宪法

　　C.建筑法

　　D.建设工程安全生产管理条例

　　【答案】A

　　【解析】本题可结合第一章内容理解。《安全生产许可证条例》第一条规定：”为了严格规范安全生产条件，进一步加强安全生产监督管理，防止和减少生产安全事故，根据《人民共和国安全生产法》的有关规定，制定本条例”。

　　(三)特别法优于一般法

　　(如《招标投标法》优于《合同法》)

　　(四)新法优于旧法

　　(如《物权法》优于《担保法》)

　　(五)需要由有关机关裁决适用的特殊情况

　　法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民

　　代表大会常务委员会裁决。(制定机关裁决)

　　行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务

　　院裁决。(制定机关裁决)

　　地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：

　　(1)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决。(制定机关裁决)

　　(2)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。(家长裁判制)

　　(3)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。

　　根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。(上级机关裁决)

　　【注：特殊情况(总结 3 个原则)：(1)制定机关裁决;(2)共同的上级机关裁决;(3)家长裁判制概念。】