合同法

　　2009年1月l0日，甲公司与乙公司签订一份买卖合同。合同约定：甲公司向乙公司购买CAT320B型挖掘机5台，每台40万元，共计200万元：合同签订之日起5个工作日内甲公司向乙公司付款100万元，余款自挖掘机交付之后每月5日前支付10万元，10个月付清;甲公司任何一个月未按期付款，乙公司享有解除合同的权利;货款付清之前，乙公司保留该5台挖掘机的所有权。乙公司在收到100万元货款后3日内交付挖掘机。

　　甲公司依约支付100万元货款，乙公司在约定时间内向甲公司交付挖掘机时，因合同未约定履行地点及履行费用负担，双方发生争议。在争议未决的情况下，乙公司委托运输公司将挖掘机送到甲公司，为此支付运费l万元。

　　在乙公司保留挖掘机所有权期间一发生以下事实：(1)甲公司发现一台挖掘机有重大质量问题，无法使用;(2)一台挖掘机因被突发洪水浸泡受损，送丙修理厂修理，因未支付修理费而被丙修理厂扣留;(3)甲公司将一台挖掘机出租给丁公司，租期3个月，获得租金1 0万元;(4)甲公司连续3个月没有支付货款。

　　要求：根据上述内容，分别回答下列问题：

　　(1)如何确定该买卖合同的履行地点?并说明理由。

　　(2)在乙公司保留所有权的情况下，挖掘机因洪水所受损失应当由谁承担?并说明理由。

　　(3)如丙修理厂不知保留所有权的事实，丙修理厂能否对挖掘机行使留置权?并说明理由。

　　(4)在甲公司连续3个月没有付款的情况下，乙公司能否要求解除合同?并说明理由。

　　(5)甲公司与丁公司之间的租赁合同是否有效?甲公司是否有权收取租金?并说明理由。

　　【答案】

　　(1)应该在乙所在地履行。根据法律规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。依照以上的规定仍不能确定的，对于履行地点需要按照如下原则进行确定：履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。本题中甲是收取货物、交付货款的一方，乙是收取货款、交付货物的一方，所以应该在乙所在地履行。

　　(2)应该由甲承担损失。根据法律规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本题中约定的所有权保留条款对风险的移转没有影响，挖掘机已经交付给甲了，所以应该由甲承担损失。

　　(3)丙修理厂可以行使留置权的。根据规定，债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。本题中留置的挖掘机与修理是同一法律关系，所以丙修理厂可以留置挖掘机。

　　(4)乙公司可以解除合同。根据法律规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本题中甲乙约定甲公司任何一个月未按期付款，乙公司享有解除合同的权利，而甲公司连续3个月没有支付货款，这符合了约定的条件，因此乙可以解除合同。

　　(5)租赁合同有效，甲有权收取租金。根据法律规定，附条件的法律行为，条件成就时，该法律行为的效力发生。本题中，货款付清是5台挖掘机所有权转移的条件，由于条件尚未成就，5台挖掘机的所有权虽然未转移，但是根据《物权法》的规定，物权包括所有权、用益物权和担保物权，甲此时虽然不享有所有权，但还享有用益物权中的占有、使用和收益的权利，出租财产属于收益的权利，因此，甲有权出租该挖掘机并有权收取租金。

　　公司法

　　一. 东方股份有限公司为上市公司，截止2008年12月31日公司总股本为人民币4.8亿元，公司总资产9.2亿元，总负债3亿元。公司决定于2009年元月13日召开董事会，并于2009年元月9日通知全体董事，会议主要内容如下：

　　(1)公司原来的董事长因长期病休，无法正常主持工作，选择更换董事长。

　　(2)公司为扩大生产经营规模，决定是否发行公司债券。

　　东方公司共有13名董事，此项会议共有6位董事以及董事长亲自出席，A董事因故未能出席，书面委托董事长代为表决，会议形成以下内容：

　　(1)一致同意选举B董事担任公司董事长

　　(2)一致决议公司于2009年初发行公司债券2.5亿元，3年期。

　　要求根据以上资料分析回答下列问题：

　　(1)公司董事会召开的议事规则是否符合规范?说明理由。

　　(2)董事会关于发行公司债券的决议是否正确?说明理由。

　　【答案】

　　(1)首先，召开会议时通知各位董事的时间不符合规定。召集董事会会议，应当于会议召开10日之前通知全体董事。其次，出席董事会的人数符合规定，达到了关于“股份有限公司董事会须由1/2以上董事出度的规定;会议出席人数为7人，超过了13名董事的半数。再次，董事会关于选举B董事担任本公司董事长的决议正确。股份有限公司的董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。本次会议出席的董事人数和通过决议的人数均符合这一规定。

　　(2)董事会关于发行公司债券的决议及发行金额不符合公司法规定。首先，上市公司发行公司债券作出决议的权限在股东大会，并且由股东大会以特别决议通过，即必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。董事会只能根据公司股东大会的决议，拟定公司债券发行的方案，无权作出是否发行的决议。其次，拟发行公司债券的金额不正确。公司累计发行债券不得超过公司净资产的40%，即不能超过2.48[(9.2-3)×40%]亿元。