案例二

　　某实施监理的工程项目，经有关部门批准采取公开招标的方式确定了中标单位并签订合同。

　　该工程合同条款中部分规定如下。

　　(1)由于设计未完成，承包范围内待实施的工程虽然性质明确，但工程量还难以确定，双方商定拟采用总价合同形式签订施工合同，以减少双方的风险。

　　(2)施工单位按建设单位代表批准的施工组织设计(或施工方案)组织施工，施工单位不承担因此引起的工期延误和费用增加的责任。

　　(3)建设单位向施工单位提供场地的工程地质和地下主要管网线路资料，供施工单位参考便用。

　　(4)施工单位不能将工程转包，但允许分包，也允许分包单位将分包的工程再次分包给其他施工单位。

　　在施工招标文件中，按工期定额计算，该工程工期为573天。但在施工合同中，双方约定开工日期为2009年12月15日，竣工日期为2011年7月25日，日历天数为586天。

　　在工程实际实施过程中，出现了下列情况：

　　工程进行到第6个月时，国务院有关部门发出通知，指令压缩国家基建投资，要求某些建设项目暂停施工。该工程项目属于指令停工下马项目，因此，业主向承包商提出暂时中止合同实施的通知。承包商按要求暂停施工。

　　复工后在工程后期，工地遭遇当地百年罕见的台风的袭击，工程被迫暂停施工，部分已完工程受损，现场场地遭到破坏，最终使工期拖延了2个月。

　　【问题】

　　1.该工程合同条款中约定采用的总价合同形式是否恰当?并说明理由。

　　2.该合同条款中存在哪些不妥之处?指正并说明理由。

　　3.本工程的合同工期应为多少天?说明理由。

　　4.对国务院指令暂时停工怎么处理?对不可抗力的暂时停工怎么处理?

　　参考答案：

　　1.该工程合同条款中约定采用的总价合同形式不恰当。

　　理由：项目工程量难以确定，双方风险较大，故不应采用总价合同。

　　2.该合同条款中存在的不妥之处及理由如下。

　　(1)不妥之处：建设单位向施工单位提供场地的工程地质和地下主要管网线路资料，供施工单位参考使用。

　　理由：建设单位向施工单位提供保证资料真实、准确的工程地质和地下主要管网线路资料，作为施工单位现场施工的依据。

　　(2)不妥之处：允许分包单位将分包的工程再次分包给其他施工单位。

　　理由：根据《中华人民共和国招标投标法》的规定，禁止分包单位将分包的工程再次分包。

　　3.本工程的合同工期应为586天。

　　理由：根据施工合同文件的解释顺序，协议条款应先于招标文件来解释施工中的矛盾。

　　4.(1)对国务院指令暂时停工的处理：由于国家指令性计划有重大修改或政策上原因强制工程停工，造成合同的执行暂时中止，属于法律上、事实上不能履行合同的除外责任，这不属于业主违约和单方面中止合同，故业主不承担违约责任和经济损失赔偿责任。

　　(2)对不可抗力的暂时停工的处理：承包商因遭遇不可抗力被迫停工，根据《中华人民共和国合同法》的规定，可以不向业主承担工期拖延的经济责任，业主应给予工期顺延。