参考答案及解析

　　一、单项选择题

　　1.

　　【答案】A

　　【解析】缔约过失，是指在合同成立前的缔约过程中，缔约人一方所具有的、导致合同不成立、无效或者被撤销并因此使对方遭受损害的过失。有过失一方应赔偿对方因此而遭受的损害;遭受损害的一方也有权请求有过失的一方赔偿。

　　2.

　　【答案】C

　　【解析】无因管理是指无法定或约定的义务，为避免他人利益受损而管理他人事务的行为。

　　3.

　　【答案】B

　　【解析】债务人的行为因债权人撤销权的行使而自始没有法律约束力。

　　4.

　　【答案】B

　　【解析】债务承担是指在不改变债的内容的前提下，债务人将其债务移转于第三人的民事法律行为。

　　5.

　　【答案】A

　　【解析】(1)选项AB：甲公司和乙商场的债务内容属于同一种类，品质相同，符合法定抵销的条件，所以可以抵销;(2)选项C：抵销的意思表示不得附条件和期限;(3)选项D：抵销使得双方债权债务在对等数额内消灭。

　　6.

　　【答案】D

　　【解析】选项ABC：婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用有关该身份关系的法律规定;没有规定的，可以根据其性质参照适用我国民事法律中有关合同的法律规定。

　　7.

　　【答案】B

　　【解析】承揽合同的定作人(甲)可以不作解释任意解除合同，但造成承揽人(乙)损失的，应当予以赔偿。

　　8.

　　【答案】D

　　【解析】要约的失效包括：(1)要约被拒绝;(2)要约被依法“撤销”(而非“撤回”)要约;(3)承诺期限届满，受要约人未作出承诺;(4)受要约人对要约的内容作出实质性变更(“新要约”)。

　　9.

　　【答案】D

　　【解析】本题中，11月1日，甲公司的函件为要约邀请;11月3日，乙公司的函件为要约;11月4日，甲公司的回函为承诺;承诺到达要约人时合同成立，11月5日，乙公司收到甲公司的回函，该合同成立;11月6日，甲公司发货是对生效合同的履行。

　　10.

　　【答案】A

　　【解析】对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。

　　11.

　　【答案】B

　　【解析】顺序履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求;先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本题中，张某和李某约定“张某先交付教材，到货10日后李某支付价款”有先后履行顺序，但因张某未依约履行，故李某有权拒绝张某的履行请求。

　　12.

　　【答案】B

　　【解析】根据合同法律制度的规定，当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本题中，甲公司与乙公司的合同已经成立并生效，因不可抗力发生在乙公司迟延履行后，故乙公司不能免除责任，仍须承担违约责任。

　　13.

　　【答案】D

　　【解析】(1)选项A：20万元的定金本来就是乙的，如果请求甲双倍返还定金40万元，对甲的惩罚只有20万元;(2)选项B：20万元定金本来就是乙的，如果只请求甲支付违约金30万元，对甲的惩罚只有10万元;(3)选项C：定金条款、违约金不能并用。

　　14.

　　【答案】C

　　【解析】(1)选项A：委托合同是诺成、不要式合同;(2)选项B：委托合同可有偿、亦可无偿;(3)选项D：经委托人同意，受托人可以转委托。

　　15.

　　【答案】A

　　【解析】(1)约定的违约金“过分”高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少;(2)当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为“过分高于造成的损失”。在本案中，甲、乙约定的违约金18万元不属于“过分高于”，甲无权要求降低，应当按照约定支付18万元的违约金。

　　16.

　　【答案】A

　　【解析】自然人之间借贷对支付利息没有约定的，视为没有利息。

　　17.

　　【答案】A

　　【解析】承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修，出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。

　　18.

　　【答案】D

　　【解析】总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成，第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。

　　19.

　　【答案】C

　　【解析】寄存人寄存货币、有价证券或者其他贵重物品的，应当向保管人声明，由保管人验收或者封存;寄存人未声明的，该物品毁损、灭失后，保管人可以按照“一般物品”予以赔偿。

　　20.

　　【答案】C

　　【解析】债权人与保证人在保证合同中没有约定或者约定不明的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。

　　二、多项选择题

　　1.

　　【答案】ACD

　　【解析】选项BE：根据债的给付方法所作的划分。

　　2.

　　【答案】ABE

　　【解析】(1)选项C：债权人对撤销权的行使结果无优先受偿权;(2)选项D：撤销权自债权人“知道或者应当知道撤销事由”之日起1年内行使。

　　3.

　　【答案】ABDE

　　【解析】选项C：人的担保是指以第三人的“信用”保证债的履行的担保方式，如果是以特定财产设定的担保，则属于物的担保。

　　4.

　　【答案】BCD

　　【解析】有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：①债权人无正当理由拒绝受领;②债权人下落不明;③债权人死亡未确定继承人、遗产管理人或者丧失民事行为能力未确定监护人;④法律规定的其他情形。

　　5.

　　【答案】ABD

　　【解析】(1)选项AE：提存只能由清偿人提出，而不能由债权人提出，对于交付货物而言，刘某是债务人即清偿人，而程某是债权人;(2)选项B：自提存之日起，债务人的债务归于消灭;(3)选项CD：提存的费用由提存受领人承担。

　　6.

　　【答案】BD

　　【解析】(1)选项AB：要约是指希望和他人订立合同的意思表示，要约的构成要件：①内容具体明确;②要约须是受相对人承诺拘束的意思表示;③要约须是特定人做出的意思表示;④要约须向要约人希望与之订立合同的相对人发出。在本题中，甲公司的短信内容不明确，属于要约邀请，而非要约;郭某向甲公司发出的邮件内容具体明确，经甲公司承诺，郭某即受该意思表示约束，符合要约的构成要件，为要约。(2)选项CDE：要约“到达”受要约人时生效;本题中，该要约于2011年11月7日到达甲公司，故生效日期为2011年11月7日。

　　7.

　　【答案】ABDE

　　【解析】选项C：格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

　　8.

　　【答案】ABCE

　　【解析】选项D：中止履行的一方应及时通知对方;对方提供适当担保时，应当恢复履行;对方在合理期限内“未恢复履行能力”并且“未提供适当担保”的，中止履行的一方可以解除合同。即如果对方只是未提供担保，但在合理期限内恢复了履行能力，中止履行一方也不能解除合同。

　　9.

　　【答案】CDE

　　【解析】当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照合同法律制度有关规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。违约金和定金需要双方当事人约定，方能使用，若无约定不能适用。

　　10.

　　【答案】ABDE

　　【解析】选项C：出卖人未按照约定交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物损毁、灭失的风险的转移。

　　11.

　　【答案】ABDE

　　【解析】选项C：标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。

　　12.

　　【答案】ADE

　　【解析】(1)选项A：受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属的，赠与人有权撤销赠与;(2)选项B：赠与人的撤销权不能由其近亲属行使;(3)选项CD：赠与人的撤销权自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使;(4)选项E：撤销权人撤销赠与的，可以向受赠人要求返还赠与的财产。

　　13.

　　【答案】BC

　　【解析】(1)选项AB：自然人之间的借款合同，以现金支付的，自借款人收到借款时生效;(2)选项CDE：借款合同对支付利息没有约定的，视为没有利息。

　　14.

　　【答案】BD

　　【解析】(1)选项AB：租赁期限6个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁;(2)选项CD：承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效;(3)选项E：承租人转租的，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。

　　15.

　　【答案】BCE

　　【解析】(1)选项AB：承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任;但承运人能够证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任;(2)选项CDE：货物在运输过程中因不可抗力灭失，未收取运费的，承运人不得要求支付运费;已经收取运费的，托运人可以要求返还。

　　16.

　　【答案】BD

　　【解析】(1)选项AB：委托人应当预付处理委托事务的费用;受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息;(2)选项C：受托人处理委托事务取得的财产，应当转交给委托人;(3)选项D：受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬;(4)选项E：委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。

　　17.

　　【答案】BE

　　【解析】(1)选项ABC：行纪人高于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定的价格买入的，可以按照约定增加报酬，没有约定或者约定不明确的，依照相关法律规定仍然不能确定的，该利益属于委托人，本题中双方并没有约定，所以利益属于委托人甲，乙不能要求增加报酬;(2)选项DE：行纪人处理委托事务支出的费用，由行纪人负担，但是当事人另有约定的除外;本题中，没有约定，故由乙拍卖行负担。

　　18.

　　【答案】BC

　　【解析】(1)选项A：机关法人原则上不得为保证人;但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的，机关法人可以为保证人;(2)选项D：主债权债务合同无效，保证合同无效，但法律另有规定除外;(3)选项E：主合同中虽然没有保证条款，但保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。

　　19.

　　【答案】BE

　　【解析】(1)选项A：机关法人不能当保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外;(2)选项BE：以公益为目的的非营利法人、非法人组织不能当保证人;(3)选项C：具有代偿能力自然人可以做保证人;(4)选项D：企业法人、金融机构、合伙企业、合资企业、等都可以充当保证人。

　　20.

　　【答案】BE

　　【解析】(1)选项AB：劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任;(2)选项CDE：劳务派遣单位有过错的，承担相应的责任。

　　三、综合分析题

　　1.

　　【答案】D

　　【解析】对于当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以“其他形式”订立的合同。

　　2.

　　【答案】C

　　【解析】应当先履行债务的当事人，有证据证明对方有转移财产、逃避债务的情形，可以行使不安抗辩权，中止履行合同。

　　3.

　　【答案】ACDE

　　【解析】(1)选项B：买卖合同风险承担遵循“不利于违约方”原则，因此，因买受人原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险;(2)选项D：当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人，该约定属于“所有权保留”条款。

　　4.

　　【答案】D

　　【解析】(1)违约责任：违约责任具有相对性，只约束合同当事人;在本题中，甲、乙公司是买卖合同的当事人，乙公司有权要求甲公司承担违约责任;运输合同的当事人是甲、丙公司，应由甲公司要求丙公司承担运输合同的违约责任。(2)侵权损害赔偿责任：毁损的30%货物尚未交付，乙公司尚未取得货物所有权，无权主张侵权损害赔偿责任。