保证(09年)

　　(一)保证与保证合同(不是抵押合同)

　　2.保证合同是要式、单务、无偿、诺成、要式合同。

　　(三)保证方式06/09/14/15案例12单

　　1)一般保证有先后顺序(先债务人后保证人)。约定不明确，按连带责任保证承担保证责任。

　　3)一般保证的保证人享有先诉抗辩权，可拒绝承担保证责任。

　　提示：保证人不得行使先诉抗辩权情形：①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;②法院受理债务人破产案件，中止执行程序的;③保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。

　　2.共同保证

　　1)按份共同保证：是“保证人与债权人”约定按份额对主债务承担保证义务。

　　2)连带共同保证：“连带”是保证人之间的连带，而非保证人与主债务人之间的连带。担保人出钱后应先找债务人，再找其他共同保证人。

　　3.《物权法》规定：物的担保和保证并存06/13/15案例分析

　　2)没有约定或约定不明的：

　　①物保是“主债务人”提供的：有严格的先后顺序。

　　债权人应当首先执行主债务人提供的物保，保证人在物保不足清偿时承担补充清偿责任。

　　②物保是“第三人”提供的：没有先后顺序。

　　承担了担保责任，则只能向主债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿。

　　(四)保证责任

　　1.约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。

　　2.主合同变更与保证责任承担

　　1)债权人转让债权。事先约定保证人可不再承担保证责任。

　　2)债务人转让债务。保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。

　　3)未经保证人同意的主合同变更，保证人的保证责任并不能解除，但避重就轻。

　　3.保证期间与保证的诉讼时效

　　1)保证期间的界定：

　　②未约定：保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。

　　③约定不明：保证期间为主债务履行期届满之日起2年。

　　2)保证的诉讼时效2年：从“判决或者仲裁裁决生效之日”起，开始计算。

　　(五)一般责任保证出借人仅起诉保证人的，法院应当追加借款人为共同被告(2016新增)