2016年司法考试(卷二)高分突破习题16
来源 :中华考试网 2016-03-09
中1 S省D市纺织厂车间主任杨某涉嫌重大安全生产责任事故罪被立案侦查。在审查起诉过程中，检察机关根据案件的具体情形，决定对杨某取保候审。根据刑事诉讼法的规定，检察机关可以责令杨某遵守下列哪些规定?
A. 不得进入特定的场所
B. 不得与特定的人员会见或者通信
C. 不得从事特定的活动
D. 将护照等出入境证件、驾驶证件交执行机关保存
参考答案:ABCD
参考解析:ABCD。《刑事诉讼法》第69条第2款规定：“人民法院、人民检察院和公安机关可以根据案件情况，责令被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人遵守以下一项或者多项规定：(一)不得进入特定的场所;(二)不得与特定的人员会见或者通信;(三)不得从事特定的活动;(四)将护照等出入境证件、驾驶证件交执行机关保存。”ABCD项正确。
2 甲某以为境外窃取、刺探、收买国家秘密的故意，乙以非法获取国家秘密的故意，共谋共同窃取、刺探、收买国家秘密，对于甲乙二人的行为的认定，下列正确的选项有：
A. 甲与乙因故意不同，不成立共同犯罪
B. 甲与乙虽故意不同，但仍在非法获取国家秘密罪的范围内成立共同犯罪
C. 对甲应以为境外窃取、刺探、收买国家秘密罪论处
D. 对乙以非法获取国家秘密罪论处
参考答案:BCD
参考解析:根据部分犯罪共同说，如果二人以上持不同的故意共同实施了某种行为，则只就他们所实施的性质相同的部分成立共同犯罪。因此，8、C、D为正确选项。
3 依据《刑法》规定，对下列哪些情形依法应当从重处罚?
A. 甲某在1998年5月3日因为犯信用卡诈骗罪被判处10年有期徒刑，2006年9月15日被假释，2007年11月21日假释考验期满。 2012年11月20日又犯奸淫****罪
B. 甲某教唆不满l8周岁的乙某吸食毒 品，构成教唆他人吸毒罪
C. 甲某非法拘禁乙某并对其进行暴力殴 打，造成乙某受轻微伤
D. 甲某利用职务之便挪用价值1.5万元 的救灾物品，构成挪用公款罪
参考答案:ABCD
参考解析:A项情形属于累犯从重，而其余的B、C、D三项均是刑法分则规定的从重处罚情节。
4 张某出于强斯动机将赵某打昏，****完毕后，临时起意拿走了赵某的钱包，钱包里有3万元现金，张某将翼占为己有。关于张某取财行为的定性，下列哪些选项是不正确的?
A. 构成抢劫罪
B. 构成抢夺罪
C. 构成盗窃罪
D. 构成侵占罪
参考答案:ABD
参考解析:张某以****的故意将赵某打昏，在趁某昏倒后，张某并无强迫取财的主观故意，而是在****完毕后，临时起意拿走了赵某的钱包，属于另起犯意的情况，成立数罪而不是****罪一罪。趁被害人无知觉而秘密窃取其财物的，是盗窃罪而非侵占罪。
侵占罪和盗窃罪区别的关键在于行为人持有或者接触对象物之际是否属于合法占有的状态，如果是合法占有，则可能构成侵占罪;如是非法占有，则可能构成盗窃罪。一定要注意此处被害人赵某仅仅是昏迷，仍然具有占有利益，而非丧失财产权的死者，仍然是钱包的合法占有者，张某对钱包的占有为非法占有。故ABD三项当选。
5 关于二审判决.下列说法正确的有：
A. 原判决认定事实清楚，但是适用法律、法规错误的，依法改判
B. 原判决认定事实不清，证据不足，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重审
C. 当事人对发回重审案件的判决，可以上诉
D. 原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审查认为依法不应当予以赔偿的，应当判决驳回行政赔偿请求
参考答案:ACD
参考解析:根据《行政诉讼法》第61条的规定：“人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：(一)原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决驳回上诉，维持原判;(二)原判决认定事实清楚，但是适用法律、法规错误的，依法改判;(三)原判决认定事实不清，证据不足，或者由于违反法定程序可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判，发回原审人民法院重审，也可以查清事实后改判。当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。”A、C选项正确，完全符合法律的规定，B选项说法过于绝对，忽略了法院也可以查清事实后改判的情形。根据《行政诉讼法解释》的规定：“原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审人民法院经审查认为依法不应当予以赔偿的，应当判决驳回行政赔偿请求。”D选项完全符合法律规定。
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